高层论坛

• 知识产权二十问

  张勤;

  大凡认真做过科学研究的人都同意,准确地发现和提出问题是成功解决问题的关键,其在科学研究中所占的比重可达一半。可见,发现和提出问题非常重要。对知识产权的研究亦同此理。事实上,由于我国的知识产权制度是从西方移植过来的,我们对其基本原理很难说已真正理解。而对我国的知识产权学者和官员们发问,尤其是对一些人们自以为不是问题的事物发问,则是引导我们深入思考潜藏于现行知识产权制度中的基本理论的有效方法,这样才能引导我们追根溯源,了解这些早已普遍施行的规则背后的真实缘由。也只有深刻和准确地揭示现行制度尚存的问题,才能有效地解决这些问题。

  2011年07期 No.127 3-10页 [查看摘要][在线阅读][下载 871K]
  

学术研究

• 为商标被动使用行为正名

  邓宏光;

  社会公众对商标的宣传、报道和评论等使用行为,为商标被动使用行为,它与商标权人的商标主动使用行为相对应。我国立法对商标被动使用行为持否定态度。从"索爱"商标案、"伟哥"商标案和"陆虎"商标案等具有重大影响的商标抢注系列案看,我国司法实务界对商标被动使用行为的认识不一,甚至截然相反。然而,从商标使用的本质、消费者在商标法中的核心地位来看,商标被动使用行为不仅是商标使用行为,而且在商标使用体系中居绝对的核心地位:它不仅能够实现特定标志转化为商标,而且是特定标志转化为商标的必经途径;它不仅不需要转化为商标主动使用行为,相反,后者需要依赖它才能发挥作用;它既可能符合商标权人的内在意思,也可以违背其意志而独立成立。商标被动使用行为能够产生将商标与特定经营者相联系的事实效果,也能够产生商标使用的法律效力:被使用的商标可以被认定为具有一定影响的在先使用商标,甚至被认定为未注册驰名商标。这种法律效力,符合取得商标权的基本原理和保护商标权的基本理念,也契合商标法的立法宗旨。基于对商标被动使用行为的重新认识,应当对与之相关的法条作重新解读。

  2011年07期 No.127 11-18页 [查看摘要][在线阅读][下载 876K]
  

• 知识产权排他效力论

  关永红;

  知识产权排他效力是指权利人得以排除同一知识产品上内容相斥的权利设定或排除他人使用其知识产品而不予补偿行为的法律上的效果力。知识产权排他效力既是从法律效力角度区分知识产权与物权的关键,也是认识知识产权支配效力与排他效力内在关系的关键。激励创新和明晰产权是知识产权排他效力存在的动机和原因,其深层理由更在于调和人性与物性之间的矛盾。知识产权排他效力理论在具体知识产权法律制度中获得反映和实现。基于知识产权基本理论体系建立和揭示知识产权本质属性的需要,应当从多层面、多视角强化对知识产权排他效力理论和制度化内容的探究。

  2011年07期 No.127 19-24+43页 [查看摘要][在线阅读][下载 864K]
  

司法探讨

• 也谈现有技术抗辩的适用——从现有技术抗辩法律制度本源出发

  朱旭云;

  随着《专利法》第三次修正案的颁布实施,现有技术抗辩作为体现专利制度利益平衡机制的重要手段得到理论与实务界的高度关注,但是由于《专利法》与《司法解释》之间存在着规定和解释的分歧,关于现有技术抗辩的适用规则以及现有技术抗辩究竟属于"侵权例外抗辩"还是"不侵权之抗辩"的争议不绝于耳。尝试从现有技术抗辩的制度本源出发,围绕《专利法》与《司法解释》的相关规定,深入分析现有技术抗辩适用的具体案例,结合我国专利保护体制现状,提出现有技术抗辩的适用建议。

  2011年07期 No.127 25-30页 [查看摘要][在线阅读][下载 860K]
  

• 网站对使用者上传照片的采用与照片拍摄人的权利保护——德国联邦最高普通法院第一民事审判庭第166/07号判决评析

  韩赤风;

  如果一家菜谱网站的使用者未经同意将该网站所属的菜谱照片上传到另一家菜谱网站,而该网站又采用了这些照片,那么,对该网站的行为应如何认定?该行为是否违反了德国《著作权法》的规定?如果该行为违反了该法的规定,该行为应被认定为侵犯著作权,还是应被认定为侵犯其他权利?权利人应享有哪些请求权?对此,德国联邦最高普通法院作出了明确判决。该案所涉及的法律制度和司法实践,对我们颇具启示。

  2011年07期 No.127 31-34页 [查看摘要][在线阅读][下载 2114K]
  

百家争鸣

• “独立创作”作为“独创性”内涵的证伪

  乔丽春;

  通过分析著作权法有关作品"独创性"内涵的不同解说,尤其是"独立创作"成为"独创性"内涵的特定历史背景,论证了:"独创性"的内涵应当仅指"创造性",不应当包括"独立创作";"独立创作"作为"独创性"的内涵不仅在形式逻辑、法律逻辑上是不正确的,在价值论和制度层面也是不妥当的;将"独立创作"从"独创性"内涵中剥离出来并回归其"判定复制与否的证据之一、侵权抗辩事由之一、确定权利主体的方法之一"的真正法律属性和功能,有助于提高著作权法的概念化、逻辑化,增强其解决实践难题的能力。

  2011年07期 No.127 35-38页 [查看摘要][在线阅读][下载 854K]
  

• 商标权禁止权的动态变化及个案确定

  魏大海;孙敏洁;

  商标权禁止权是商标权人禁止他人注册、使用与自己商标相同或近似商标的权利,该权利的边界处于不断变化中,需要在个案中加以确定。在个案保护中,商标授权和司法机关对商标权禁止权的保护需要考虑商标的实时显著性和知名度,通过运用商标法中类似、近似的弹性概念给予与其实时显著性和知名度相适应的保护。

  2011年07期 No.127 39-43页 [查看摘要][在线阅读][下载 859K]
  

• 论山寨手机的模仿与创新

  刘淑华;

  山寨手机泛指没有经过入网许可检测取得IMEI码的手机。判断山寨手机中模仿行为的正当性主要依据知识产权法和反不正当竞争法进行,应当结合模仿的对象是否属于公有领域的知识,模仿行为是否落入知识产权专有权保护范围,以及模仿是否符合知识产权各项权利限制情形等进行具体分析。山寨手机产业面临知识产权意识不强、自主创新能力落后、政府激励政策缺位和法律保障不力等创新难题。引导山寨手机企业转向合法正规生产的关键,不仅在于政府应增强打击非法生产和侵犯知识产权的力度,而且应从各项公共政策和法律保障措施上激励山寨手机产业提高创新能力,实现健康、快速、持续发展。

  2011年07期 No.127 44-49+59页 [查看摘要][在线阅读][下载 871K]
  

工作实践

• 商业方法专利折戟重来:我国第三方支付平台的选择与对策

  李晓秋;

  日本电通公司向支付宝和财付通等我国第三方支付平台提起的网络结算专利诉讼案打响了新一轮的商业方法专利大战。我国第三方支付平台持有的与商业方法有关的发明专利(申请)量严重不足。在已经袭来的商业方法专利大战中,第三方支付平台应该积极应对,通过主动申请专利无效、寻求和解或请求法庭调解、制定缜密而又切实可行的专利战略以避免重蹈DVD行业之覆辙。

  2011年07期 No.127 50-54+78页 [查看摘要][在线阅读][下载 871K]
  

• 试论商业标志权的变动模式

  尚清锋;

  商业标志权价值的实现依赖于合理的变动模式的构建。目前,商业标志权的变动有意思主义、登记对抗主义和登记生效主义三种模式。基于商业标志权的无形财产权属性和其绝对权的性质,以及交易安全和效率价值的制度目标,我国可以规定所有的依登记取得的商业标志权的变动以登记为生效要件;通过商业使用取得的商业外观权等类型的商业标志权,其许可使用变动采用登记对抗主义,但其专有权的移转变动以登记为生效要件。

  2011年07期 No.127 55-59页 [查看摘要][在线阅读][下载 859K]
  

• 走出科技法与知识产权法相互割裂的误区——也论科技法与知识产权法之间的关系

  杨丽娟;宋吉鑫;

  在我国提出实施"国家知识产权战略"、"建设自主创新型国家"的背景下,知识产权法获得了极大的发展。很多大学设立了知识产权法专业,并与法学专业并列进行招生。同时,在理论界比较强势的说法是知识产权法比较特殊,归入任何法体系都有不妥之处,应将其作为独立法部门。通过对科技法演化历史的梳理认为,知识产权法是科技法在其演化过程中的一个历史形态,是科技法体系中关注科技主体因技术发明成果而享有排他性财产权的制度安排。尽管知识产权在当代获得了强势发展,但以科技进步法为核心的科技法体系对知识产权的支撑和浸润作用不能割舍,任何主张知识产权独立的理论和做法都会对知识产权战略的实施带来危害,应尽快走出科技法与知识产权法相互割裂的误区。

  2011年07期 No.127 60-63页 [查看摘要][在线阅读][下载 853K]
  

• 抵触申请中的相关问题分析

  孙毅;

  抵触申请的规定是为了在专利申请审查中防止重复授权而制定的,通过对中国、美国、日本、欧洲和世界知识产权组织专利体系中关于抵触申请的相关规定、防止重复授权的审查基准以及是否自我抵触的原则进行对比、分析和研究,提出我国现阶段比较适宜采用的专利审查原则的意见建议。

  2011年07期 No.127 68-73页 [查看摘要][在线阅读][下载 861K]
  

国际知识产权

• 英国知识产权纠纷行政调解服务的发展与启示

  何炼红;

  英国知识产权局推出的行政调解服务,从调解适用的范围、调解员的选任、调解程序的进行到调解协议的达成,均强调当事人的主导性。这一制度设计充分考量了知识产权纠纷的高度专业性以及当事人商业竞争层面的需求,有利于实现纠纷解决的双赢局面,对于我国知识产权纠纷行政调解制度的完善有重要借鉴意义。我国知识产权行政调解的定位应该从行政执法回归行政服务,从政府主导回归当事人自治,这既是调解精神的本质所使然,也是强化服务型政府理念,实现社会管理方式创新的有效举措。

  2011年07期 No.127 74-78页 [查看摘要][在线阅读][下载 859K]
  

• 欧盟品种权强制许可制度及其借鉴意义

  李菊丹;

  品种权的强制许可是平衡品种权人的利益与社会公共利益、防止品种权滥用的一项重要手段。欧盟品种权的强制许可除了包括基于公共利益的强制许可和基于品种权人变更产生的强制许可外,还专门设计了基于实质性派生品种的强制许可和品种权与专利权的强制交叉许可。相关规定较好地考虑了生物技术的普遍应用所带来的品种权人的利益与社会公共利益之间的失衡问题,值得中国未来的立法借鉴。

  2011年07期 No.127 79-85页 [查看摘要][在线阅读][下载 871K]
  

• 美国自由贸易协定中TRIPS-plus规则的立法动力分析

  杨静;

  在多边体制下连续受挫之后,美国政府和私人集团在重返知识产权保护的双边主义上不谋而合,通过完善的机构设置和明晰的制度安排,以经济力量的施加作为决定性手段,辅之以观念塑造、能力建设援助等各种隐蔽方法,美国FTA中的TRIPS-plus规则得以建立。其中,私人集团的运作起着重要作用,美国贸易伙伴以知识产权保护换取市场准入、关税减让等经济利益和其他非关税利益,也是TRIPS-plus规则在全球扩张的重要因素。

  2011年07期 No.127 86-90页 [查看摘要][在线阅读][下载 859K]
  

学术活动

• 中美知识产权制度及人才培养的现状与未来——“中美知识产权保护制度研讨会”综述

  范晓宇;王长秋;赵歆;

  <正>为了促进中美知识产权领域的合作与交流,由浙江省知识产权局、美国专利商标局主办,中国计量学院承办,浙江省高校人文社科重点研究基地——标准化与知识产权管理、《知识产权》杂志协办的"中美知识产权保护制度研讨会"于2011年7月27日在杭州下沙高教园区的中国计量学院隆重举行。

  2011年07期 No.127 91-93页 [查看摘要][在线阅读][下载 665K]
  

• 我国知识产权人才培养模式和学科建设研究

  陶丽琴;陈璐;

  <正>2008年6月5日,国务院颁布了《国家知识产权战略纲要》,将"知识产权战略"确立为与"科教兴国战略"、"人才强国战略"并重的三大国家战略之一。"科教兴国"直接落实于科技创新和发展知识产权,"知识产权战略"以知识产权的创新、运用、管理和保护为四大目标,知识产权创新依赖于各科专业人才,而知识产权的运用、管理和保护之人才依赖于知识产权专业人才培养,这不仅在各行各业发展的微观层面上具有无须阐述的重要作用,更具有发展国家核心实力的战略意义。

  2011年07期 No.127 94-96页 [查看摘要][在线阅读][下载 849K]
  

• 试论我国专利侵权纠纷行政处理机制及其完善

  冀瑜;李建民;

  <正>专利行政执法保护与司法诉讼保护"双轨制"是中国的一大特色,行政执法保护具有维权成本低、解决问题快等优点,决定了行政保护在专利权保护中有着不可替代的地位和作用。专利侵权纠纷的处理是专利行政执法保护的主要内容,完善专利侵权纠纷的处理机制,对提高专利权行政保护水平具有重要意义。

  2011年07期 No.127 97-99页 [查看摘要][在线阅读][下载 824K]
  

• 中国实施知识产权反垄断规制之法律障碍破解——中国《反垄断法》第55条之体系解释

  董笃笃;

  <正>无论知识产权法与反垄断法间是否存在天然的冲突,两法都可能发生冲突。该冲突应依法益衡量原则予以解决。为使法律适用者避免在个案中逐次审查法益衡量原则下抽象的正义观念,需将此实质性原则转译成法教义学上可掌握的法条及概念。在《中华人民共和国反垄断法》(2007年,下简称《反垄断法》)中第八章"附则"第55条对两法间的协调予以一般性规定,构成了协调两法冲突之外部体系的核心。

  2011年07期 No.127 100-102页 [查看摘要][在线阅读][下载 849K]
  
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